全球經(jīng)濟一體的格局在國內(nèi)已經(jīng)顯現(xiàn)，在這個網(wǎng)絡化的時代，在企業(yè)人才流動日益頻繁的現(xiàn)狀下，知識產(chǎn)權的保護逐漸成為企業(yè)關注的重要問題。其中企業(yè)商業(yè)秘密已經(jīng)成為知識產(chǎn)權的核心內(nèi)容。
根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。其具有以下幾個特征：
第一、秘密性。秘密性指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應當是秘密的，沒有被公開過，這也是商業(yè)秘密最本質(zhì)的特征。確定商業(yè)秘密的私密性，最客觀的標準是：“不為公眾所知悉”。這種不為“公眾所知悉”是相對的，事實上，一方面商業(yè)秘密是必須為一定范圍內(nèi)的特定人所知悉的，除商業(yè)秘密權利人外，知悉商業(yè)秘密的人通常還包括：權利人內(nèi)部為使用商業(yè)秘密而合法知悉或掌握商業(yè)秘密的職員；合法受讓商業(yè)秘密因而知悉和掌握商業(yè)秘密的權利人，根據(jù)有關合同或協(xié)議的約定有權使用商業(yè)秘密的當事人等等。
第二、價值性。商業(yè)秘密正是“因其屬于秘密而具有商業(yè)價值”。所以價值性是商業(yè)秘密必須具備的特征。主要能夠給權利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟價值。
第三、措施性。是指權利人應對商業(yè)秘密進行管理，要采取合理的保密措施。即權利人僅僅有主觀意識還不夠，還必須實施客觀的保密措施。如簽訂保密合同、訂立保密協(xié)議、建議保密制度，加強保密教育，加強門衛(wèi)保衛(wèi)措施等。
第四、實用性。即商業(yè)秘密能夠被商業(yè)運用，具有現(xiàn)實的或者潛在的使用價值，而非理論的成果。
商業(yè)秘密的種類，可以分為以下兩類：
一類是作為商業(yè)秘密的技術信息。一般是指設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、機器設備的改進與研究開發(fā)的有關文件、技術的預測等方面的信息。
另一類是作為商業(yè)秘密的經(jīng)營信息。一般是指管理決竅、客戶名單、資源情報、產(chǎn)銷策略、規(guī)章制度、內(nèi)部文件、會計財務報表、經(jīng)營戰(zhàn)略、營銷渠道、采購計劃、銷售計劃、銷售方法、招投標中的標底及標書內(nèi)容、員工名冊、工資標準等方面的信息。
【法律規(guī)定與解讀】
《勞動合同法》
第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項。
對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。
第九十條 勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。
法條解讀：
1、商業(yè)秘密是一個專業(yè)法律術語，具有四個構成要件---秘密性、價值性、實用性、保密性。
2、商業(yè)秘密發(fā)球約定條款，不存在強制性，由用人單位與勞動者協(xié)商確定。
3、勞動者侵犯商業(yè)秘密，不僅存在損害賠償責任，而且嚴重時，可能構成“侵犯商業(yè)秘密罪”（50萬元以上權利人損失即構成刑事罪）。
4、侵犯商業(yè)秘密的的主體，包括自然人，也包括單位，比如，勞動明智朱單位的商業(yè)秘密在新單位中使用，如新單位明知，則勞動老師懷新單位均構成侵犯原單位的商業(yè)秘密。
5、保密費不具有強制性。不論用人單位是否支付保密費，勞動者一旦侵犯商業(yè)秘密，就應該承擔賠償責任。
【如何保護企業(yè)商業(yè)秘密】
首先，加強商業(yè)秘密的規(guī)定，即明確出本公司什么內(nèi)容是商業(yè)秘密，并規(guī)定秘密的等級，明確接觸商業(yè)秘密的人員范圍，制定嚴格的保護辦法。對各類商業(yè)秘密有不同的保密措施，比如書面資料有專人保管，借閱需要審批與登記，再比如電子檔資料有密碼，復制有審批與登記程序。
其次，加強保密區(qū)域的管理，比如內(nèi)部監(jiān)控措施、防盜系統(tǒng)等。
第三，建立與完善內(nèi)部保密制度。并把保密制度納入員工手冊，或者歸屬到勞動合同約定內(nèi)容，告知泄秘的后果。
第四，及時與涉秘崗位簽訂保密協(xié)議，強烈建議協(xié)議內(nèi)容由專業(yè)律師起草，杜絕非法律專業(yè)人員的HR工作者起草。
最后，應建立風險應急措施。一旦發(fā)現(xiàn)泄秘，立即對侵權的事實評估，對侵權人進行排查，獲得盡可能多的證據(jù)。在確定是否采取訴訟時，一定要與法律人員分析，對企業(yè)業(yè)務的影響程度、勝訴的意義以及訴訟過程中進一步泄秘的可能性。
【保密約定不等于競業(yè)限制】
許多HR一直沒能搞明白保密與競業(yè)限制的區(qū)別。
1、從補償角度來分析，保密約定是基于勞動者的涉秘崗位本身的性質(zhì)而產(chǎn)生的隨附義務，一旦雙方約定了保密要求，勞動者必須遵守，用人單位不存在支付保密費的強制性。而競業(yè)限制不同，要求勞動者在離職后履行競業(yè)限制，必須支付相應的經(jīng)濟補償。如何支付補償，我們在下期關于競業(yè)限制的專欄中詳細講解。
2、從違約角度來分析責任，勞動者違反保密義務，不存在違約金，但應賠償權利人的經(jīng)濟損失，甚至構成刑事責任。而勞動者在離職后違反競業(yè)限制的，依約定應承擔違約金，并同時承擔單位損失的賠償責任。
3、從期限上來看，保密義務自約定之日起開始，自商業(yè)秘密不再是秘密為止。而競業(yè)限制是指勞動者從離職之日起，約定的不長于兩年的一個特定期間。
（文/徐志成注冊執(zhí)業(yè)企業(yè)法律顧問、人力資源管理實戰(zhàn)派咨詢師、杭州久航企業(yè)管理咨詢有限公司總經(jīng)理）
